I
No cabe ninguna duda de que, de unos años a esta parte, la transparencia y el llamado «buen gobierno» se han convertido en uno de los temas de moda en nuestra disciplina y también en otras tradicionalmente cercanas como la ciencia política. En palabras de la propia autora del libro que aquí se glosa, la transparencia es el
II
Un segundo elemento importante a reseñar en este trabajo es la enorme cantidad y variedad de materiales que se utilizan. A la completísima bibliografía sobre la materia, se une un amplísimo elenco de normas de distinto rango y competencia —estatales, autonómicas y de otros países de nuestro entorno— y, lo que constituye la novedad más destacable de esta obra, un nutridísimo material relativo a la praxis de la transparencia y de la cooperación. Además, una praxis que no se limita a aquellos datos que dejan algún tipo de rastro documental —vinculado o no a las exigencias de las nuevas normas de transparencia—, sino también aquellas otras manifestaciones del ejercicio colaborativo entre Administraciones que, pese a su enorme relevancia, por su naturaleza no se documentan y, por tanto, escapan de cualquier exigencia normativa y se convierten en inaccesibles para el investigador y, por supuesto, para el órgano controlador y para el ciudadano. Es por ello que tienen un especial valor las encuestas y las entrevistas que la autora ha realizado a los actores —principales y secundarios— de este fenómeno. Se trata, por tanto, de un tipo de material que podríamos calificar casi como de «trabajo de campo» más propio de otras ciencias sociales que de la ciencia jurídica, pero que, a mi juicio, resulta imprescindible en cualquier estudio jurídico-constitucional que tenga por objeto la cooperación intergubernamental, que suele discurrir con más frecuencia de la deseable por senderos paralelos a los legalmente previstos. Por este motivo, solo alguien con el bagaje investigador de María Jesús García Morales, posiblemente la mayor experta en colaboración interterritorial de nuestro país, autora de varios trabajos de referencia en la materia, es capaz de abordar con éxito el tratamiento ágil y, a la vez, riguroso de todos estos materiales.
Relativo también al aspecto metodológico del trabajo, hay que señalar el correcto y pertinente tratamiento del derecho comparado. Quien escribe estas líneas suele ser bastante crítico con la —a mi entender— poco académica costumbre de adornar casi cualquier investigación jurídica con una batería lo más nutrida posible de datos de derecho comparado, más o menos relacionados con el objeto principal de la investigación y, sobre todo, más o menos útiles para alcanzar el fin propuesto por la misma, descuidando normalmente aquellas importantes diferencias sistémicas que hacen poco o nada trasladables instrumentos o categorías de unos modelos a otros. Sin embargo, en este caso, dadas las peculiares características de nuestro modelo territorial y cooperativo, así como las notables novedades introducidas recientemente en nuestra legislación en materia de transparencia y buen gobierno, sí se ofrece pertinente —incluso necesario— tomar referentes comparados que puedan ejercer esa importante labor de parámetro que toda investigación requiere. Sucede, además, que los casos seleccionados —Alemania, Suiza, Austria y Bélgica—, así como las variables analizadas, ayudan —y mucho— a completar y clarificar algunas de las más relevantes cuestiones abordadas en el trabajo. A lograr tal objetivo creo que contribuye decisivamente el hecho de que la autora haya tenido el acierto de no usar estos materiales de derecho comparado en la parte inicial del trabajo a modo de introducción, marco o contexto, sino que los haya utilizado al final de la obra, una vez que ya se han dado al lector las herramientas suficientes relativas a la evolución normativa y práctica de la transparencia de las relaciones intergubernamentales de cooperación que permiten obtener verdadero rendimiento investigador a la labor comparativa posterior.
III
Por lo que se refiere a la estructura del trabajo, hay que comenzar por decir que los objetivos del mismo están clara y correctamente enunciados en la introducción. Y, lo que es más importante aún, se tratan con solvencia y orden argumental dentro del cuerpo del texto. A mi entender, el abordaje evolutivo de la cuestión, tanto en su dimensión normativa como práctica, resulta aquí muy adecuado y permite al lector seguir con mucha fluidez el discurso. Una buena arquitectura del trabajo no es solo un aspecto formal más a considerar en positivo, sino que siempre es un claro síntoma de que el autor ha alcanzado un orden de ideas coherente, aspecto fundamental en toda investigación —tanto en su desarrollo como en la presentación de sus resultados—. Bien es cierto que, manteniendo esa perspectiva evolutiva y comparada, cabría haber incorporado las reflexiones de orden práctico a las de carácter normativo, esto es, haber integrado el capítulo 4 en el capítulo 1 y el capítulo 5 en los capítulos 2 y 3. De este modo podrían haberse completado mejor algunas reflexiones que precisan de esa doble óptica teórica y práctica, si bien ese resultado se ofrece al lector de forma muy satisfactoria en el último capítulo destinado a conclusiones y propuestas de mejora. No ignoro, sin embargo, que ese otro modo de hacer podría haber resultado en exceso arriesgado, en este concreto caso, si atendemos a la ingente cantidad de material normativo y práctico que maneja la autora. Muy posiblemente los capítulos referidos habrían resultado así excesivamente complejos en su composición, perdiendo buena parte esa fluidez argumental que ya se ha destacado.
También referido al aspecto estructural y formal de la obra, y aunque pudiera parecer una cuestión menor, no quisiera dejar de hacer mención al muy sugestivo modo en que la autora nos presenta el enunciado de cada capítulo, epígrafe y subepígrafe. El uso de interrogantes, puntos suspensivos, cursivas, comillas, paréntesis, incluso alguna que otra licencia literaria, permiten a María Jesús García Morales huir de enunciados más ortodoxos —pero planos y sin alma— para generar así en el lector un interés creciente en descubrir el contenido de cada apartado, lo que no deja de ser un riesgo, pues existen en nuestra literatura jurídica ejemplos claros de que utilizar estos recursos sin la habilidad y el talento suficientes puede restar valor a un buen trabajo. Por fortuna, la autora maneja con mucho acierto —y hasta con gracia— esos instrumentos del lenguaje, potenciando notablemente el atractivo de las cuestiones que trata en cada parte de la obra.
IV
Por lo que hace ya a los contenidos de esta monografía, cabe señalar que son muchas y muy heterogéneas las cuestiones tratadas, todas ellas bien entroncadas en el eje transparencia-cooperación. Respecto de las mismas, no encontramos solo un análisis técnico bien ordenado y clarificador —que ya sería un éxito notable, dadas las condiciones del problema abordado—, sino que, además, la autora sustenta importantes tesis de fondo sobre las principales categorías jurídicas implicadas, lo que permite que el trabajo cristalice finalmente en buen número de conclusiones y propuestas que merecen ser tomadas en consideración. Cabría distinguir, no obstante, entre aquellas cuestiones que, aunque por supuesto resultan discutibles en sede doctrinal, entiendo que se dejan en el trabajo convenientemente cerradas; y otras que, por el contrario, quedan pretendidamente abiertas —a veces, tan solo apuntadas—. Estamos, por tanto, ante una obra que, pese a cumplir con creces con todos los objetivos que se plantea, no se agota en sí misma. Se abre con ella la puerta a posteriores trabajos de investigación sobre aspectos novedosos que la transparencia ha traído al mundo de la cooperación interterritorial o sobre problemas clásicos de la colaboración cuya discusión doctrinal convendría revisar a la luz de los valiosos e inéditos materiales que García Morales nos presenta.
V
Dentro de ese primer grupo, esto es, de las cuestiones, a mi juicio, cerradas de modo completo y exitoso en el cuerpo del trabajo se podrían señalar, entre otras, las tres siguientes:
La certera elaboración de un concepto de transparencia proyectada en la cooperación, sobre el que se asienta el análisis posterior, a partir de la síntesis de los elementos presentes en sus distintas configuraciones legales: primero, acciones conducentes a dar a conocer algo (mediante elaboración, actualización, difusión y acceso público); segundo, sujetos obligados a ello por la norma, singularmente los Gobiernos y las Administraciones públicas; tercero, la información pública objeto de la acción de transparencia; cuarto, los instrumentos a través de los cuales puede y debe realizarse; y quinto, el decisivo elemento teleológico, que esa información que se hace pública, así como el modo y los tiempos de su puesta a disposición, faciliten de forma efectiva al ciudadano su participación en los asuntos públicos en todas las dimensiones constitucionalmente previstas.
La compleja delimitación del quién, del cómo y del cuándo de cada concreta acción de transparencia relacionada con la colaboración intergubernamental por causa de la desafortunada cláusula introducida por el art. 2.I.i de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno. En efecto, ese precepto prevé la aplicación de esta norma a los órganos de cooperación previstos en la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo Común (entonces vigente), esto es, a los órganos e instrumentos de colaboración vertical, pero solo en la medida en que por su peculiar naturaleza y por carecer de una estructura administrativa propia, le resulten aplicables las disposiciones de esta ley. Sobre esta decisiva cuestión, la autora aporta reflexiones y propuestas especialmente atendibles, que sintetiza en las páginas 308 a 311.
La aprobación de la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público, junto con su «melliza» Ley 39/2015, de esa misma fecha, reguladora del procedimiento administrativo, ha venido a sustituir, después de más de veinte años de vigencia, a la antes citada Ley 30/1992, eje normativo sobre el que ha pivotado toda actividad de las Administraciones públicas, incluidas las actividades de decisión colaborada, al menos en su dimensión vertical. La nueva ley básica estatal revisa y amplía la regulación de los órganos de cooperación y de las relaciones que pueden establecer las Administraciones estatal y autonómicas. Se añaden en ella nuevas exigencias relacionadas con la transparencia en las actividades de cooperación intergubernamental, compatibles además con otras que las normas autonómicas de desarrollo pudieran establecer. La autora desentraña y articula correctamente la posible interacción entre los ámbitos —subjetivo y objetivo— de aplicación de todo este
VI
Dentro de este segundo grupo de cuestiones pueden señalarse, entre otras, las siguientes:
Probablemente uno de los extremos de mayor relevancia técnica peor resueltos por esta nueva normativa estatal es el de las consecuencias jurídicas del cumplimiento o incumplimiento de las nuevas exigencias de transparencia en las acciones de colaboración intergubernamental y, muy particularmente, cuando estas se materializan finalmente en un concreto acto o negocio jurídico, singularmente, en un convenio. A mi criterio, la normativa no esclarece ni evalúa correctamente en qué casos nos encontraríamos ante irregularidades sin trascendencia jurídica, incumplimientos que debieran ser sancionables, vulneraciones de la transparencia que afecten a la eficacia del convenio o, incluso, a la validez del mismo. A modo de ejemplos, por un lado, la Ley 19/2013 no prevé mecanismos de garantía específicos frente a los incumplimientos en materia de publicidad activa, más allá de la genérica obligación del presidente del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno de velar por el cumplimiento de tales obligaciones; y, por otro, la nueva Ley 40/2015 determina en su art. 48.8 la necesaria inscripción en el registro electrónico estatal de órganos e instrumentos de cooperación de todos los convenios intergubernamentales y del sector público (excluidos los convenios entre comunidades autónomas). Inscripción que es condición para la eficacia del convenio, no así la publicación que se haga también del mismo en los boletines oficiales de la otra Administración firmante (comunidad autónoma, provincia o ente local), que será de carácter facultativo, cambiando así el criterio establecido por la Ley 30/1992. Cabría reabrir, por tanto, el debate doctrinal —siempre inacabado— sobre la naturaleza jurídica del acto de publicación de los convenios celebrados entre el Estado y las comunidades autónomas.
También en relación con esa fase final de celebración de los convenios interterritoriales y el acceso de los ciudadanos y de sus representantes políticos a la información de en qué concretos términos se han suscrito aquellos, aborda esta monografía la compleja y problemática cuestión del papel de los Parlamentos como sujetos receptores y demandantes de tal información. Si bien es cierto que comparto la reflexión de la autora de que debe potenciarse la participación de las Cámaras representativas —estatales y autonómicas— tanto respecto de la celebración de convenios como de cualquier otra acción cooperativa intergubernamental, entiendo que debería distinguirse muy claramente, cuestión todavía no bien resuelta por la normativa aplicable, entre los dos roles que en esta materia pueden corresponder a los Parlamentos: por un lado, el Parlamento como sujeto meramente receptor —y altavoz— de esa información que hace más transparente el correspondiente proceso colaborativo; y, por otro lado, el Parlamento como sujeto que participa en la decisión cooperativa en la medida en que esta pueda afectar a su ámbito de atribuciones, excediendo así las potestades estrictamente gubernamentales. Existe el claro riesgo de que un excesivo
Entroncando con lo anterior, pero con un vuelo mucho más general, encontramos en el texto la recurrente alusión —expresa o implícita— al gran dilema que ha suscitado desde siempre la normación por el derecho de este tipo de relaciones intergubernamentales, situadas muy en la frontera de lo extrajurídico: hasta qué punto debe ser exhaustiva esa regulación, qué margen debe dejar el legislador a los actores de la cooperación y, llegada la ola de la transparencia y el buen gobierno, hasta dónde llevar las exigencias de publicidad en la actividad cooperativa. Y, lógicamente, también su consecuencia política: cómo afecta todo ello a la mayor o menor actividad cooperativa de Estado y comunidades autónomas. En este terreno, nada la autora entre dos aguas —seguramente, con acierto—, pues, pese a constatar que la aplicación de las novedades previstas en la ley estatal de transparencia no ha traído todavía cambios reales en la práctica de la cooperación y reconocer que la aplicación efectiva de las posibilidades que la nueva norma abre depende casi exclusivamente de la voluntad política de los actores, también se muestra relativamente optimista respecto del potencial efecto dinamizador de la relaciones intergubernamentales y de su transparencia que las nuevas previsiones podrían tener. A mi juicio, la experiencia de estos años en nuestro país y el más dilatado bagaje de otros sistemas de nuestro entorno demuestran sobradamente que las carencias de orden técnico de las que adolecen los órganos e instrumentos a través de los cuales se articulan las relaciones intergubernamentales no son, ni mucho menos, el elemento decisivo que determina la mayor o menor frecuencia y éxito de las mismas. El fenómeno cooperativo es una realidad extraordinariamente compleja en la que, además de la norma que traza su arquitectura jurídica, tiene un protagonismo decisivo otro tipo de variables que se encuentran en la órbita y en la lógica de la decisión política. En otras palabras, la voluntad política de las partes es factor determinante del buen fin de estas relaciones. Así las cosas, advierte certeramente María Jesús García Morales, no sin cierta desazón, que un volumen muy importante de toda actividad cooperativa intergubernamental se lleva a cabo al margen de su normación por el derecho, esto es, a través de prácticas y contactos no formalizados o
Reflexión aparte, aunque conectada con la anterior, merece el asunto de la cooperación entre comunidades autónomas. Aparte porque las normas —y también, lógica y consecuentemente, la monografía— le siguen dando un tratamiento completa e injustificadamente diferente del régimen de la cooperación vertical. Y conectada con la anterior porque el régimen constitucional de la colaboración entre comunidades autónomas y su interpretación doctrinal es el más claro ejemplo de la condición dilemática del rol que debe jugar el legislador en esta materia. Se destaca en el texto que las exigencias de transparencia de la Ley 19/2013 no son aplicables, por expresa exclusión del legislador, a las actividades de cooperación horizontal, las cuales, además, se reducen a convenios, acuerdos y protocolos, pues carecemos de instrumentos orgánicos de cooperación entre comunidades autónomas. La regulación de los dos primeros —convenios de colaboración y acuerdos de cooperación— se encuentra recogida en el art. 145.2 CE y en los correspondientes desarrollos estatutarios. Regulación que la autora —y la práctica totalidad de la doctrina— califica de «poco clara» y «excesivamente compleja», de modo tal que provoca un efecto disuasorio sobre las comunidades autónomas, que «huyen» hacia fórmulas de colaboración «sumergida» —los protocolos—, para evitar así el control de los Parlamentos autonómicos, primero, y de las Cortes Generales, después, sobre la celebración de convenios y acuerdos. A mi entender, el art. 145 CE no precisa mejoras técnicas que pudieran favorecer su más eficaz y frecuente implementación. La mayor parte de sus presuntas carencias y elementos de rigidez de los que, según la mejor doctrina, adolece este precepto no son tales. El régimen jurídico de los pactos interautonómicos que en él se recoge es —interpretado correctamente— suficientemente flexible como para que las comunidades autónomas, si verdaderamente tienen voluntad de cooperar entre sí, lo hagan sin que el Estado pueda interponer obstáculos a ese libre ejercicio mancomunado de su autonomía política. Así, la autorización por las Cortes Generales de los acuerdos de cooperación (145.2 CE) pretende exclusivamente garantizar la no vulneración por medio de estos de las prohibición de federación entre comunidades autónomas prescrita en ese mismo artículo (145.1 CE). El Parlamento estatal no podría, en ningún caso, negar la autorización del pacto por motivos políticos o jurídicos diferentes a ese. Asimismo, la comunicación de las Cortes Generales de los convenios de colaboración y la facultad de recalificación de los mismos como acuerdos de cooperación —precisados entonces de trámite de autorización— van anudadas a aquel control autorizante, estando además esa potestad recalificadora implícita en el propio texto constitucional y no introducida
VII
En cualquier caso, y a modo de cierre, puede afirmarse que nos encontramos, sin duda, ante una obra que se convertirá en referencia para los investigadores tanto de la transparencia como de la cooperación interterritorial, ya que no solo resuelve incógnitas relacionadas con las novedades legislativas y su praxis, sino que además abre interesantes caminos a posteriores investigaciones en ambos ámbitos, que es, a mi juicio, la mejor crítica que puede recibir cualquier trabajo académico.
María Jesús García Morales: