LOS MECANISMOS DE GESTIÓN DE CRISIS BANCARIAS
COMO GARANTÍA DE ESTABILIDAD FINANCIERA EN LA
UNIÓN EUROPEA. EL TRIBUNAL GENERAL DESESTIMA LOS
RECURSOS CONTRA LA RESOLUCIÓN DEL BANCO POPULAR

1. Principios fundamentales[Subir]

La DRRB establece un conjunto de procedimientos e instrumentos destinados a gestionar las crisis de las entidades de crédito. Al igual que ha sucedido en otros ámbitos de la respuesta regulatoria a la crisis financiera, el régimen de gestión de crisis bancarias diseñado por la UE viene determinado por los acuerdos del Financial Stability Board (FSB)^‍[16]. En octubre de 2011, el FSB adoptó el documento Key Atributes of Effective Resolution Regimes for Financial Institutions, en el que se consagran los elementos esenciales para el diseño de instrumentos eficaces de gestión de crisis bancarias^‍[17].

La DRRB es un código normativo único sobre gestión de crisis bancarias, aplicable a todos los Estados miembros, en el que se regulan los diversos procedimientos que pueden aplicar las autoridades de resolución para gestionar las crisis de entidades de crédito. Según ha señalado la Comisión, en el Informe sobre la aplicación de la Directiva, todos los Estados miembros han comunicado su transposición completa (‍‍Comisión Europea, 2019: 3)^‍[18].

El elemento más controvertido de las reestructuraciones y resoluciones bancarias se sitúa en la atribución de los costes derivados de estos procesos. Así, la DRRB toma como punto de partida esencial, la aplicación de instrumentos que garanticen que los accionistas soporten en primer lugar las pérdidas y que los acreedores asuman las pérdidas después de los accionistas (art. 34.1.a) y b) DRRB). No obstante, esta regla cuenta con un límite esencial, como es la prohibición de que accionistas y acreedores incurran en pérdidas mayores a si la entidad hubiese sido liquidada conforme a procedimientos de insolvencia empresarial ordinarios (art. 34.1.g) DRRB).

El complemento necesario viene determinado por la prohibición general de recurrir a fondos públicos para la financiación de la resolución de entidades de crédito; por tanto, el recurso a instrumentos públicos de estabilización financiera es una medida de última ratio. Para aquellos supuestos excepcionales en los que sea necesaria la intervención de capital público, esta debe estar marcada por el principio de eficiencia. Según este principio, la intervención de fondos públicos en los procedimientos de resolución debe estructurarse de tal forma que los contribuyentes sean los beneficiarios del posible superávit que pueda derivarse del proceso (art. 31.2.c) y art. 34.3 DRRB).

La protección del depositante es el otro de los principios estructurales en los procedimientos de gestión de crisis bancarias (arts. 31.2.e) y 34.1.h) DRRB). De este modo, los costes de los procesos de reestructuración son asumidos bien por los restantes acreedores, por el Estado, o por el conjunto del sistema bancario (‍‍García-Andrade Gómez, 2010: 120-‍121).

En la Sentencia Kotnik y otros, el TJ admite la compatibilidad de estos principios aplicables a las reestructuraciones y resoluciones bancarias con el Derecho de la UE^‍[19]. Como consecuencia de la crisis financiera, el Banco Central del Eslovenia acordó la liquidación de dos bancos por incumplimiento de la normativa sobre recursos propios (Probanka d.d. y Factor banka d.d). Estas medidas de liquidación, que fueron recurridas ante el Tribunal Constitucional esloveno, implicaron la cancelación de las acciones, de los instrumentos híbridos de capital y de los instrumentos de deuda subordinada. Entre otras cuestiones prejudiciales, el Tribunal Constitucional esloveno pregunta al TJ sobre los puntos 40 a 46 de la Comunicación bancaria de 2013^‍[20], que supeditan la posibilidad de conceder ayudas de Estado al cumplimiento de la obligación de cancelar capital e instrumentos subordinados y/o convertir en capital los instrumentos subordinados. El TJ declara que la Comunicación Bancaria es compatible con el art. 107 TFUE^‍[21], ya que el Derecho de la UE exige que, con carácter previo a la intervención de fondos públicos en la gestión de crisis bancarias, se debe haber producido un reparto de los costes de la reestructuración entre los accionistas y los acreedores subordinados.

Desde el punto de vista institucional, la DRRB prevé la creación, por parte de los Estados miembros, de autoridades públicas de resolución, que se encargan de aplicar los instrumentos de resolución; en el caso español, el Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria (FROB). Aunque la DRRB otorga libertad a los Estados para designar las autoridades de resolución, se debe garantizar que puedan ejecutar las competencias atribuidas y que dispongan de los recursos financieros necesarios para ello (‍‍Delgado Alfaro, 2013: 73).

2. La resolución bancaria[Subir]

Los supuestos más graves de crisis bancarias se gestionan a través de la resolución de entidades de crédito. La resolución bancaria puede entenderse como cualquier intervención pública sobre un banco en crisis, con la finalidad de reestablecer sus funciones comerciales o con la finalidad de liquidarlo, garantizando el funcionamiento de los demás bancos y del conjunto del sistema financiero (‍‍Dewatripont y Freixas, 2012: 106).

Los objetivos esenciales de la resolución bancaria son: garantizar la continuidad de las funciones básicas de la entidad, prevenir efectos negativos sobre la estabilidad financiera, proteger los fondos públicos, proteger los depósitos garantizados por los sistemas de protección de depósitos y garantizar los fondos y activos de los clientes (art. 31.2 DRRB). Sin duda, estos objetivos han estado presentes en la resolución del Banco Popular y, como se expondrá posteriormente, son admitidos por el TG no solo como circunstancia habilitante de la resolución, sino como límite admisible a los derechos de los accionistas de esta entidad.

Según la normativa europea, la resolución de una entidad procede cuando concurran simultáneamente los siguientes tres requisitos: una entidad de crédito sea inviable, o exista la probabilidad de que lo vaya a ser; la entidad de crédito haya sufrido un deterioro financiero grave y no sea posible reconducir su situación mediante medidas privadas o mediante un procedimiento de actuación temprana; y la resolución sea necesaria por razones de interés público (art. 32.1 DRRB).

El primero de los requisitos se refiere a la inviabilidad de la entidad o la probabilidad de que lo vaya a ser. Según la DRRB, los elementos que los supervisores deben tener en cuenta para determinar esta circunstancia son: el incumplimiento de los requisitos regulatorios necesarios para conservar su autorización administrativa, especialmente los relacionados con los requerimientos de fondos propios; que el activo de una entidad sea inferior a su pasivo; que la entidad no pueda hacer frente a sus deudas o demás pasivos; o en los casos en que la entidad precise ayudas públicas extraordinarias (art. 32.4 DRRB). Con el objetivo de facilitar la concreción de estos criterios, la ABE ha elaborado las Directrices sobre la interpretación de las distintas circunstancias en las que se considera que una entidad es inviable o existe la probabilidad de que lo vaya a ser^‍[22]. Estas Directrices no aportan nuevos criterios objetivos para determinar cuando una entidad es inviable o existe la posibilidad de que lo vaya a ser, sino que incorporan la metodología que deben seguir los supervisores para calcular la inviabilidad o su posibilidad. Por ello, este requisito continúa presentando elementos de indeterminación, lo que otorga al supervisor una amplia potestad discrecional. En el asunto ABLV Bank/BCE, el TG considera que los actos del BCE por los que se determina la inviabilidad de la entidad o su probabilidad son actos preparatorios en el desarrollo del procedimiento de resolución, por lo que no pueden ser objeto de un recurso de anulación^‍[23].

Excepcionalmente, el art. 32.4.d) de la DRRB establece que no se considera una entidad como inviable cuando la ayuda financiera pública extraordinaria se otorga con la finalidad de solventar perturbaciones graves de la economía de un Estado miembro y preservar la estabilidad financiera. Esta ayuda financiera extraordinaria, denominada recapitalización precautoria o cautelar, exige que las entidades beneficiarias sean solventes y su compatibilidad con la normativa de ayudas de estado; por tanto, deben ser autorizadas por la Comisión Europea. Diversas entidades de crédito se han beneficiado de esta asistencia financiera precautoria: en el año 2015, las entidades griegas Banco del Pireo^‍[24] y Banco Nacional de Grecia^‍[25]; y, en el año 2017, la entidad italiana Banca Monte dei Paschi di Siena^‍[26]. Especialmente controvertida resultó la asistencia financiera a la Banca Monte dei Paschi, ya que fue aprobada solo unas semanas después de la resolución del Banco Popular. Resulta absolutamente imprescindible concretar cuáles son las condiciones y límites de la recapitalización preventiva, ya que puede suponer un cuestionamiento de los principios fundamentales de la normativa europea; en especial, la prohibición de utilizar fondos públicos en los procedimientos de reestructuración y resolución.

El segundo de los requisitos para activar un procedimiento de resolución exige que la entidad de crédito haya sufrido un deterioro financiero grave y no sea posible reconducir su situación mediante medidas privadas o mediante un procedimiento de actuación temprana^‍[27]. Entre estas medidas privadas pueden citarse: los sistemas institucionales de protección, la posible venta de la entidad o la reducción o conversión de instrumentos de capital que permitan mejorar la situación financiera de la entidad.

El tercero de los requisitos para iniciar un procedimiento de resolución se refiere a que por razones de interés público resulte necesario activar la resolución de la entidad. Sin duda, este requisito resulta especialmente controvertido por su difícil nivel de concreción. La normativa europea pretende salvar este inconveniente mediante una remisión a los objetivos de resolución, ya que se considera que existe interés público cuando la resolución es necesaria para alcanzar, de forma proporcionada, uno o varios de los objetivos de resolución. Sin duda, la introducción de un criterio tan difuso como el interés público supone un amplio margen de discrecionalidad para las autoridades de resolución. De una interpretación sistemática de la normativa de resolución, puede entenderse que concurre interés público cuando el procedimiento de resolución garantiza los siguientes objetivos: minimizar la posibilidad de que la crisis se extienda a otras entidades; garantizar la continuidad de las funciones financieras esenciales de la entidad y del conjunto del sistema financiero; evitar una destrucción innecesaria del valor acumulado por el negocio de la entidad en crisis; e incentivar la asunción de responsabilidades por parte de los dueños y administradores (‍‍Gómez de Miguel, 2011: 108-‍110). En definitiva, las autoridades de resolución deben realizar un «juicio de proporcionalidad», con la finalidad de determinar si la activación de un procedimiento de resolución es el mecanismo adecuado para garantizar la estabilidad financiera (‍‍Alonso Ledesma, 2014: 358).

Precisamente, el interés público como condición para la resolución de una entidad de crédito ha determinado que este procedimiento se haya activado para solucionar la crisis del Banco Popular y no para gestionar otras crisis bancarias. La JUR no apreció la concurrencia de interés público en la gestión de la crisis de las siguientes entidades: AS PNB Banka (Letonia)^‍[28], Banca Popolare di Vicenza SpA^‍[29] y Veneto Banca SpA^‍[30] (Italia) ABLV Bank, AS (Letonia)^‍[31] y su filial ABLV Bank Luxembourg SA (Luxemburgo)^‍[32]. El BCE consideró que estos bancos estaban en situación de inviabilidad o probabilidad de inviabilidad y que no existían medidas de supervisión o de origen privado que pudieran evitar su inviabilidad. Sin embargo, en estos casos la JUR estimó que ninguno de estos bancos proporcionaba funciones esenciales y no se esperaba que su quiebra tuviera un impacto adverso significativo sobre la estabilidad financiera de estos países o de otros Estados miembros. La consecuencia directa fue no activar el procedimiento de resolución bancaria y que la crisis de estas entidades fuera gestionada por las autoridades nacionales de resolución.

El TG ha confirmado la legalidad de la apertura del procedimiento de resolución de la entidad ABLV Bank AS, utilizando algunos de los argumentos que posteriormente han sido empleados en las sentencias sobre el Banco Popular^‍[33]. Por un lado, el TG admite que la declaración de inviabilidad efectuada por la JUR puede fundamentarse exclusivamente en la evaluación del BCE, debido a sus conocimientos especializados como organismo supervisor. Por otro lado, el TG considera que la crisis de liquidez es causa suficiente para apreciar la inviabilidad de la entidad como requisito de resolución, ya que una crisis de liquidez puede determinar que una entidad no pueda hacer frente al pago de sus deudas o demás pasivos a su vencimiento.

Recientemente, como consecuencia de las medidas restrictivas acordadas por la UE contra la Federación Rusa tras la invasión a Ucrania, la JUR ha examinado la resolución de tres filiales europeas del banco ruso Sberbank. Como efecto de estas medidas restrictivas, se produjo la retirada masiva de depósitos de sus tres filiales europeas. Por ello, el BCE determinó que, debido al rápido deterioro de su situación de liquidez, estas entidades estaban en situación de inviabilidad o probabilidad de inviabilidad. En el caso de la filial croata (Sberbank dd)^‍[34] y la filial eslovena (Sberbank banka dd)^‍[35], la JUR apreció la existencia de interés público en la resolución, acordando transferir todas las acciones a otros grupos bancarios. Sin embargo, en el caso de la filial austriaca (Sberbank Europe AG)^‍[36], la JUR consideró que no concurría interés público, ya que la entidad no desempeñaba funciones críticas para la economía y que su liquidación a través de un procedimiento de insolvencia normal no tendría un impacto negativo en la estabilidad financiera.

En definitiva, la continuidad de las funciones esenciales de la entidad y la garantía de la estabilidad financiera son los dos criterios determinantes que la JUR aplica para apreciar la existencia de interés público y, por tanto, acordar la apertura del procedimiento de resolución. En aquellos supuestos en que no procede la resolución de la entidad, la crisis se resuelve con la aplicación de las legislaciones nacionales, que suelen presentar criterios más flexibles en cuanto al uso de fondos públicos.

La apertura de un procedimiento de resolución tiene una consecuencia inmediata, que es la activación de la amortización y conversión de instrumentos de capital (art. 59.3 DRRB). La amortización y conversión permite la reducción a cero de las acciones de una entidad para compensar pérdidas, así como la conversión de otros instrumentos de capital regulatorio (bonos convertibles y bonos subordinados) en capital en sentido estricto (acciones). La amortización y conversión de instrumentos de capital tiene como objetivo fundamental asegurar la participación de accionistas y acreedores en los costes derivados de la reestructuración de la entidad. Aunque esta medida podría ser utilizada de forma autónoma, la lógica indica que no es suficiente para retomar la viabilidad de la entidad en crisis, por lo que tendrá que ser adoptada junto con alguno de los instrumentos de resolución: transmisión de la entidad, banco puente, sociedad de gestión de activos y recapitalización interna (‍‍Cámara Largo, 2020: 116 y ss.). Como se explica en el epígrafe III, en la resolución del Banco Popular, en primer lugar, se acuerda la amortización y conversión de los instrumentos de capital (en este caso, de la totalidad de instrumentos de capital) y, posteriormente, se produce la emisión de nuevas acciones que son vendidas al Banco Santander^‍[37].

3. El modelo institucional en la unión bancaria: el Mecanismo Único de Resolución[Subir]

La crisis del sistema financiero en Chipre demostró la necesidad de que la Eurozona dispusiera de un mecanismo integrado, con capacidad para adoptar decisiones únicas en la gestión de las crisis bancarias. Por ello, como un elemento constitutivo de la unión bancaria, se acordó la creación de un Mecanismo Único de Resolución (MUR) y un Fondo Único de Resolución (FUR). Así, tras la asunción de las responsabilidades de supervisión prudencial por el BCE, a través del MUS, era estrictamente necesario que las facultades de resolución se encuentren en el mismo nivel (‍‍Lastra 2013: 1220 y ss.)^‍[38]. En concordancia con el régimen previsto en materia de supervisión prudencial, la Junta Única de Resolución (JUR) solo ejerce directamente sus competencias sobre las entidades supervisadas directamente por el MUS (‍‍Carrascosa y Delgado, 2015: 140-‍141)^‍[39].

El Reglamento del MUR tiene su fundamento en el art. 114 TFUE, referido a la aproximación de las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas de los Estados miembros que tengan por objeto el establecimiento y el funcionamiento del mercado interior. Sin embargo, el art. 114 TFUE es interpretado ampliamente por el TJ, permitiendo la creación de agencias en el ámbito europeo, siempre que se utilicen para el cumplimiento de objetivos de la UE^‍[40]. No obstante, el Reglamento constitutivo del MUR ha tenido que ser complementado por un acuerdo de naturaleza convencional entre los Estados miembros, con excepción de Reino Unido y Suecia, que decidieron no ratificarlo^‍[41]. Este tratado internacional tiene como finalidad establecer el sistema de transferencia y mutualización de las aportaciones al FUR. El objetivo fundamental del FUR es asumir los posibles costes de las reestructuraciones y resoluciones bancarias en aquellos supuestos en que no haya sido suficiente con la aplicación del instrumento de recapitalización interna (art. 67.2 del Reglamento del MUR). Como ha sucedido en otras reformas adoptadas tras la crisis financiera, la UE no solo ha utilizado instrumentos propios del Derecho de la UE, sino que ha recurrido a acuerdos internacionales entre los Estados de la UE.

La financiación del FUR se realiza mediante contribuciones ex ante de las propias entidades, que excepcionalmente pueden completarse mediante contribuciones ex post (arts. 70 y 71 del Reglamento del MUR). El TG ha resuelto diversos recursos de anulación contra las Decisiones de la JUR sobre el nivel de las contribuciones al FUR, habiendo estimado tres recursos^‍[42]. En estos supuestos el TG considera que no se cumplió con el requisito de autenticación de las Decisiones de la JUR y que la JUR no respetó el procedimiento previsto para la adopción de estas Decisiones (‍‍López Escudero, 2020: 559 y ss.; ‍‍Timmerman Thijssen, 2021: 446 y ss.).

El nivel de financiación del FUR, que deberá completarse el 31 de diciembre de 2023, tendrá un volumen equivalente al 1 % de los depósitos garantizados en el sistema bancario de los Estados miembros participantes^‍[43]. Atendiendo a los costes derivados de los procesos de reestructuración ya realizados, en especial el caso español; esta cantidad aparece como excesivamente limitada y puede comprometer gravemente los objetivos del Mecanismo y del Fondo, así como hacer necesaria la utilización de fondos públicos para la gestión de crisis bancarias^‍[44]. Por ello, se ha producido una reforma del Tratado del Mecanismo Europeo de Estabilidad (MEDE), con el objetivo de permitir que pueda conceder créditos al FUR^‍[45]. Esta ampliación de las posibilidades de actuación del MEDE implica un instrumento de seguridad adicional para la financiación de las resoluciones bancarias, que resulta esencial para garantizar la estabilidad financiera y un elemento fundamental para completar la unión bancaria (‍‍Chozas Vinuesa, 2022)^‍[46].

1. La primera aplicación del nuevo régimen de gestión de crisis bancarias[Subir]

La crisis del Banco Popular ha sido la primera gestionada por el MUR, en aplicación de los nuevos instrumentos de resolución bancaria. La sucesión de los acontecimientos, anteriores y posteriores a la Decisión de resolución, presentan elementos controvertidos que han sido analizados por el TG en la revisión judicial de la resolución del Banco Popular.

A finales del año 2016, el Banco Popular era la sexta entidad de crédito española por volumen de activos, que ascendían a los 150.000 millones de euros aproximadamente. La capitalización bursátil del Banco Popular se situaba en torno a 3.852 millones de euros, contando con unos 300.000 accionistas y con una red de 1.739 oficinas en España y en el extranjero, así como con una plantilla de aproximadamente de 12.000 trabajadores^‍[47].

El origen de los problemas financieros del Banco Popular puede situarse en la reestructuración del sistema financiero español, iniciada en el año 2012. En el desarrollo de este proceso, se recurrió a las evaluaciones de expertos independientes para detectar las necesidades de solvencia de las entidades españolas^‍[48]. En el escenario más adverso, el Banco Popular presentaba un déficit de capital de 3.200 millones de euros^‍[49], por lo que realizó una ampliación de capital que ascendió hasta 2.500 millones de euros, retomando el cumplimiento de los requisitos regulatorios.

En 2014, al asumir las funciones de supervisión sobre las entidades significativas, el BCE, en coordinación con la ABE, realizó las primeras pruebas de resistencia («stress test») a las entidades que pasaban a ser supervisadas directamente por el BCE. El objetivo de estas pruebas es conocer el nivel de capital que tendrían los bancos en una situación de crisis económica. El Banco Popular superó las pruebas de resistencia realizadas por el BCE, tanto en el año 2014 como en el año 2016^‍[50].

Sin embargo, el Banco Popular presentaba una situación financiera comprometida, fundamentalmente debido a la elevada exposición a los activos inmobiliarios, lo que obligó a incrementar sus provisiones^‍[51]. En mayo de 2016, el Banco Popular comunicó una previsión de pérdidas de 2.000 millones de euros, lo que ocasionó que se acordara la suspensión del pago de dividendo y la dotación de nuevas provisiones por valor de 4.700 millones de euros. Ante esta necesidad de nuevas provisiones, el Banco Popular acordó una nueva ampliación de capital por el mismo importe que la ampliación realizada en 2012 (2.500 millones de euros)^‍[52]. Según comunicó la propia entidad a la Comisión Nacional del Mercado de Valores, la ampliación de capital tuvo una sobredemanda del 35,75 %^‍[53]. Como se analizará posteriormente, los suscriptores de las acciones han solicitado la revisión judicial de la presente ampliación debido a la existencia de graves inexactitudes en el folleto de la oferta pública de suscripción de acciones.

La Sesión Ejecutiva de la JUR, con fecha de 5 de diciembre de 2016, aprobó el plan de resolución del Banco Popular. El plan de resolución anticipa los instrumentos que se aplicarán en caso de ser necesaria la resolución ordenada de la entidad (‍‍Kruse y Fernández, 2019: 54 y ss.). En este caso, el instrumento de resolución que se había previsto para el Banco Popular era la recapitalización interna o bail in^‍[54]. Precisamente, la utilización de un instrumento no previsto en el plan de resolución, como es la venta de la entidad, ha sido uno de los elementos controvertidos del proceso de resolución.

El 3 de febrero de 2017, Banco Popular publicó su informe anual de 2016 en el que declaró que debían realizarse provisiones excepcionales por un importe de 5.700 millones de euros. La dotación de estas provisiones generaba, para el ejercicio 2016, unas pérdidas consolidadas de 3.485 millones de euros. Solamente tres meses más tarde, tras la elaboración de dos auditorías externas, el Banco Popular anunció que serían necesarias correcciones adicionales en el informe anual de 2016 y que se planificaba una nueva ampliación de capital o una operación societaria para hacer frente a la situación del grupo en lo referente a fondos propios y al nivel de activos improductivos^‍[55].

En la información financiera correspondiente al primer trimestre de 2017, el Banco Popular anunció pérdidas por valor de 137 millones de euros; en parte, motivadas por las provisiones y los ajustes correspondientes al ejercicio de 2016^‍[56]. Ante esta situación, cumpliendo con las previsiones de la normativa de reestructuración, el Banco Popular opta por intentar alcanzar una solución estrictamente privada. De este modo, se inicia un proceso de venta privada de la entidad, pero que concluye sin que ninguna entidad manifieste interés en la adquisición del Banco Popular.

Durante el mes de mayo y junio de 2017, el Banco Popular sufrió una retirada masiva de depósitos que ocasionaron el incumplimiento de los requerimientos regulatorios de liquidez^‍[57]. Además, la situación se agravó a raíz de las declaraciones de la presidenta de la JUR (Elke König) que, con fecha 23 de mayo de 2017, afirmaba que «entre otras entidades, Banco Popular es un caso que estamos vigilando»^‍[58]. En un sector en el que la confianza de ahorradores y depositantes presenta una relevancia fundamental, resulta indudable que estas declaraciones contribuyeron a intensificar la salida de depósitos del Banco Popular.

Con fecha 5 de junio de 2017, ante el agravamiento en su situación de liquidez, el Banco Popular realizó dos solicitudes de provisión urgente de liquidez (Emergency Liquidity Assistance)^‍[59]. El Consejo de Gobierno del BCE, a petición del Banco de España, no formuló objeciones a la primera provisión urgente de liquidez al Banco Popular. Sin embargo, el Banco de España indicó que no podía aceptar una segunda provisión urgente de liquidez adicional, ya que no presentaba las garantías suficientes.

Así, el 6 de junio de 2017, el BCE consideró que el Banco Popular era inviable o era previsible que lo fuera en un futuro (failing or likely to fail), ya que era previsible que la entidad fuese incapaz de atender el pago de sus deudas u otras obligaciones financieras en la fecha de su vencimiento^‍[60]. Además, con fecha 5 de junio de 2017 y en cumplimiento del art. 20.5 del Reglamento del MUR, la JUR hizo pública su valoración de la entidad (Valoración 1). Sin embargo, la fecha de referencia de la evaluación de la JUR es 31 de marzo de 2017, por lo que en esta evaluación no se tuvo en cuenta la retirada masiva de depósitos durante los meses de abril y mayo^‍[61].

En aplicación del art. 18 del Reglamento del MUR, el BCE comunicó la declaración de inviabilidad a la JUR, que verificó el cumplimiento de los otros dos requisitos para la activación de la resolución, a saber: que no existían alternativas privadas razonables y que la resolución era necesaria para el interés público. Finalmente, con extrema celeridad, la JUR adoptó la Decisión JUR/EES/2017/08, de 7 de junio de 2017, acerca de la adopción de un dispositivo de resolución con respecto al Banco Popular. En esta Decisión, la JUR realiza un análisis de la relevancia del Banco Popular, destacando que presta servicios esenciales para la economía española, atendiendo a los siguientes indicadores: el número de clientes, el volumen de depósitos y el nivel de prestamos a Pymes. Además, la JUR considera que la resolución es imprescindible para salvaguardar la estabilidad financiera y evitar el contagio a otras entidades, especialmente debido a la similitud del negocio del Banco Popular con otros bancos españoles. En definitiva, la JUR concluye que, mediante la aprobación de la Decisión de resolución, se cumplen los objetivos de estos procesos: proteger los fondos públicos, preservar los fondos y activos de los clientes, asegurar el mantenimiento de las funciones críticas y garantizar la estabilidad financiera (‍‍De Diego de Mingo, 2018: 173).

Como expresamente se recoge en la Decisión de resolución, previamente la JUR había encargado a un experto independiente (Deloitte) la valoración de la entidad objeto de resolución (Valoración 2)^‍[62]. Esta valoración tenía por objeto calcular el valor del activo y del pasivo de Banco Popular, ofrecer una estimación del tratamiento que recibirían los accionistas y acreedores si se hubiera iniciado un procedimiento de insolvencia ordinario, así como informar sobre la decisión sobre las acciones y los instrumentos de capital que deben transmitirse si se aplica el instrumento de venta del negocio. Según esta valoración, el valor del Banco Popular en un escenario optimista era de 1.300 millones de euros, en un escenario central era de 2.000 millones de euros negativos y en un escenario estresado de 8.000 millones de euros negativos. Según el art. 20.6 del Reglamento del MUR, la JUR está obligada a tomar como referencia la valoración teniendo en cuenta «criterios prudentes».

En la Decisión de resolución se concreta que el instrumento de resolución elegido es la venta de la entidad (art. 24 del Reglamento del MUR). Además, en este caso, la venta del negocio fue precedida de la amortización y conversión de los instrumentos de capital. De esta forma, el instrumento de resolución del Banco Popular implicó las siguientes operaciones:

En definitiva, la apertura del procedimiento de resolución supuso la activación de la amortización y conversión de la totalidad de los instrumentos de capital; por tanto, los accionistas, los titulares de instrumentos de capital de nivel 1 y los titulares de instrumentos de capital de nivel 2 asumieron las pérdidas generadas en la entidad.

Finalmente, el dispositivo de resolución fue comunicado por la JUR a la Comisión a las 5:13 horas del 7 de junio, que, al no formular oposición, permitió su entrada en vigor a las 6:30 horas^‍[63]. De esta forma, la resolución del Banco Popular se caracteriza por su sorprendente celeridad, permitiendo que las oficinas del Banco Popular pudieran continuar con su actividad ya integradas en el Banco Santander^‍[64]. Esta decisión de resolución fue ejecutada por el FROB que, como autoridad de resolución española, está encargado de ejecutar el instrumento de resolución (arts. 18.9 y 29 Reglamento del MUR)^‍[65].

Con fecha posterior a la resolución, la JUR encargó una tercera valoración (Valoración 3), con la única finalidad de determinar si los accionistas incurrieron en mayores pérdidas que si la entidad hubiese sido liquidada conforme a un procedimiento de insolvencia ordinario (art. 20.16 y 20.17 del Reglamento del MUR). Resulta cuestionable que, de nuevo la JUR vuelva a recurrir al mismo experto independiente (Deloitte) a quien se encargó la Valoración 2, ya que los resultados pueden estar comprometidos por la valoración realizada con anterioridad. Solamente tras la estimación de una reclamación resuelta por el Panel de Recurso de la JUR, se hizo pública la Valoración 3, en la que se concluye que los accionistas no incurrieron en mayores pérdidas que si la entidad hubiera sido liquidada por procedimientos de insolvencia ordinarios. En virtud de ello, la JUR adopta la Decisión SRB/EES/2020/52, que determina que los accionistas y los acreedores afectados no tienen derecho a compensación por las pérdidas sufridas en la resolución del Banco Popular^‍[66].

2. La compleja revisión judicial[Subir]

Como consecuencia del instrumento de resolución, los accionistas y titulares de instrumentos de capital del Banco Popular asumieron los costes de la resolución de la entidad y, por consiguiente, una pérdida completa de sus inversiones. Ante esta situación, los accionistas y acreedores del Banco Popular han promovido la revisión judicial de las actuaciones de las autoridades de resolución ante diferentes instancias y órdenes jurisdiccionales.

En el orden jurisdiccional penal, se está desarrollando una instrucción en el Juzgado Central de Instrucción nº 4 de la Audiencia Nacional. Recientemente, mediante Auto de 12 de julio de 2022, se ha acordado prorrogar las diligencias de investigación seis meses debido a la complejidad del asunto y a la existencia de pruebas periciales pendientes de concluir. No obstante, debe tenerse presente que en este procedimiento no se está investigando la resolución del Banco Popular ni su venta al Banco Santander, sino los posibles delitos por irregularidades contables en el Banco Popular^‍[67]. En el desarrollo de las presentes diligencias de investigación, se ha considerado al Banco Santander como responsable civil subsidiario ante las indemnizaciones que pudieran acordarse por las posibles infracciones penales en la ampliación de capital del Banco Popular de 2016^‍[68].

En el orden jurisdiccional contencioso-administrativo, siguiendo las previsiones del art. 7 de la Resolución de la Comisión Rectora del FROB por la que se ejecuta la Decisión de resolución, se han presentado demandas ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional. Según la Memoria de Actividades del FROB correspondiente al año 2018, han sido admitidos por la Audiencia Nacional 262 recursos contencioso-administrativos^‍[69]. La resolución de estos recursos se ha suspendido en espera de las sentencias del TG en los recursos de anulación formulados contra la Decisión de resolución de la JUR. Después de las sentencias del TG de 1 de junio de 2022, parece muy probable que la Audiencia Nacional desestime los recursos contra la Resolución de la Comisión Rectora del FROB.

La mayoría de accionistas del Banco Popular han optado por presentar demandas en el ámbito jurisdiccional civil, solicitando la nulidad de la compra-venta de las acciones (‍‍Belando Garín: 2020, p. 741). Especial relevancia han tenido las demandas de los accionistas que adquirieron sus acciones unos meses antes de la resolución del Banco Popular con ocasión de la ampliación de capital de 2016, que se realizó con el preceptivo folleto informativo aprobado por la CNMV. Las acciones judiciales iniciadas por los accionistas del Banco Popular, se basan, principalmente, en dos preceptos legales. De un lado, en la responsabilidad como consecuencia de las informaciones falsas o las omisiones de datos relevantes del folleto^‍[70]. De otro lado, solicitando la nulidad del contrato de compra de acciones por haber existido dolo del emisor o error excusable invalidante del consentimiento del inversor, provocado por una información inexacta, incompleta o falsa del folleto de la emisión de las acciones (vicio del consentimiento)^‍[71].

Aunque con pronunciamientos contradictorios, los accionistas del Banco Popular han obtenido resoluciones favorables por los Juzgados de Primera Instancia y por las Audiencias Provinciales. En algunas ocasiones, los accionistas del Banco Popular han obtenido indemnizaciones por los perjuicios patrimoniales sufridos como consecuencia de la información errónea en el folleto de la ampliación de capital^‍[72].

Ante las dudas interpretativas generadas en estos procedimientos, la Audiencia Provincial de La Coruña decide presentar una cuestión prejudicial. El órgano juzgador, de forma pertinente, preguntaba al TJ si las acciones de resarcimiento de los accionistas eran compatibles con un procedimiento de resolución bancaria en el que se habían amortizado todas las acciones en las que se dividía el capital social^‍[73]. El TJ considera que la DRRB se opone a que, tras la amortización total de acciones de una entidad de crédito objeto de resolución (Banco Popular), los adquirientes de acciones en un proceso de ampliación de capital puedan ejercer acciones de responsabilidad por folleto o acciones de nulidad del contrato de suscripción de acciones. El TJ afirma que la protección de la estabilidad financiera, perseguida por la resolución bancaria, permite excepcionar la aplicación de otras disposiciones del Derecho de la UE cuando estas puedan privar de eficacia u obstaculizar la aplicación del procedimiento de resolución. En definitiva, el TJ concluye que la estabilidad financiera es un interés público suficiente que permite limitar las posibilidades de recurso de los accionistas de la entidad objeto de resolución^‍[74]. De esta forma, la estabilidad financiera parece convertirse en un título habilitante de carácter casi exorbitante, que justifica cualquier limitación de los derechos de los accionistas, incluso aunque haya existido un folleto aprobado por los organismos reguladores competentes (‍‍Colino Mediavilla, 2022: 346)^‍[75].

Además, los accionistas del Banco Popular han promovido recursos de anulación de la Decisión de resolución de la JUR ante el TG. Según el art. 86.2 del Reglamento del MUR, cualquier persona física o jurídica podrá interponer un recurso de anulación ante el TG contra las decisiones de la JUR^‍[76]. En concreto, se contabilizan un total de 103 recursos en los que el TG debe pronunciarse sobre la legalidad de la resolución del Banco Popular y su venta al Banco Santander^‍[77]. Como se analiza en los epígrafes siguientes, TG ha resuelto cinco recursos, que han sido designados como «asuntos pilotos» por el propio Tribunal, que establecen la jurisprudencia del TG sobre la resolución del Banco Popular.

En la Sentencia Fundación Tatiana Pérez de Guzmán el Bueno, el TG ha admitido la posibilidad de que los recursos de anulación se dirijan exclusivamente contra la Decisión de resolución de la JUR, sin impugnar la Decisión de la Comisión por la que se aprueba el Dispositivo de resolución. El TG, en una interpretación adecuadamente garantista, declara la admisibilidad del recurso de anulación presentado exclusivamente contra la Decisión de resolución de la JUR. A juicio del TG, la Decisión de resolución no es un acto preparatorio, sino que se trata de un acto que produce efectos jurídicos frente a terceros^‍[78].

1. Los derechos de garantía[Subir]

Los demandantes consideran que el procedimiento de resolución supone una vulneración de los derechos de garantía de los accionistas y acreedores, en concreto: el derecho a ser oídos, el derecho de acceso al expediente, la obligación de motivación y el derecho a la tutela judicial efectiva.

i) A juicio de los demandantes, la resolución bancaria se produce sin que accionistas y acreedores puedan ejercitar el derecho a ser oídos^‍[81]. En efecto, el derecho a ser oído, como concreción del derecho a una buena administración (art. 42.2 CDFUE), es un principio básico y general del Derecho de la UE, especialmente en aquellos procedimientos que puedan concluir con un acto perjudicial o lesivo^‍[82]. El TG entiende que el derecho a ser oído puede ser objeto de limitaciones proporcionales, cuando sean necesarias por razones de interés público (art. 52.1 CDFUE). De este modo, utilizando un argumento ampliamente repetido en las sentencias analizadas, el TG admite que la garantía de la estabilidad financiera, como expresión de interés público, permite restricciones proporcionadas en el derecho a ser oído. El TG avala que el procedimiento de resolución bancaria y, en este caso el procedimiento de resolución del Banco Popular, está destinado a garantizar la estabilidad financiera, ya que evita un gasto público excesivo, minimiza la distorsión de la competencia y garantiza la continuidad de las funciones esenciales de la entidad objeto de resolución^‍[83].

Además, el TG señala que la urgencia en la adopción de las medidas es un elemento consustancial a la resolución bancaria e imprescindible para garantizar su eficacia. A juicio del TG, introducir, en el procedimiento de resolución, una consulta a accionistas y acreedores de la entidad objeto de resolución supondría una «sustancial ralentización del procedimiento», que sería incompatible con su objetivo esencial de garantizar la estabilidad financiera^‍[84].

De esta forma, el TG considera que la ausencia de un trámite de audiencia a accionistas y acreedores en el procedimiento de resolución es un límite válido y proporcionado del derecho a ser oído, ya que responde a un objetivo de interés general como es la estabilidad financiera.

ii) En asunto Eleveté Invest Group, los recurrentes consideran que la JUR no ha respetado el derecho de acceso al expediente (art. 41.2 CDFUE y art. 90.4 del Reglamento del MUR). El TG realiza una equiparación con los procedimientos de competencia, afirmando que el derecho de acceso al expediente se refiere a personas o empresas que son objeto de procedimientos abiertos o de decisiones adoptadas en su contra. Por este motivo, el TG concluye que este derecho se reconoce a la entidad objeto de resolución, Banco Popular, y no a sus accionistas^‍[85]. El TG ignora completamente que, a diferencia de lo que sucede en los procedimientos de competencia donde la empresa continúa ejerciendo su actividad, en este caso se ha producido la resolución del Banco Popular y su integración completa en el Banco Santander.

De forma particular, los demandantes aprecian violación del derecho de acceso al expediente porque la JUR no comunicó la Valoración 2 durante el procedimiento de resolución. El TG admite que antes de publicar o de comunicar a un tercero el dispositivo de resolución, la JUR debe comprobar que este no contiene información confidencial, incluso una vez concluido el procedimiento de resolución^‍[86]. Nuevamente, el TG considera a los accionistas como terceros en el procedimiento de resolución, lo cual conlleva una interpretación excesivamente restrictiva de este derecho. En la medida en que el Banco Popular fue vendido al Banco Santander, resulta imposible entender como la entidad objeto de resolución va a ejercer el derecho de acceso al expediente. Además, debido a las importantes pérdidas patrimoniales que sufren los accionistas, se deberían garantizar las máximas posibilidades en el ejercicio de sus derechos.

iii) Los demandantes manifiestan que diferentes aspectos de la Decisión de resolución incumplen la obligación de motivación (art. 296 TFUE y art. 42.2.c) CDFUE), debido a que la JUR y la Comisión no proporcionan los motivos concretos por los que se adoptó la Decisión impugnada^‍[87]. El TG concluye que la JUR motivó adecuadamente la elección del instrumento de venta de la entidad, ya que explicó que la elección de cualquier otro instrumento de resolución (banco puente, segregación de activos o recapitalización interna) no permitiría garantizar la continuidad de las funciones esenciales del Banco Popular con la rapidez que demandaba la situación^‍[88].

El TG tampoco considera incumplida la obligación de motivación porque los accionistas no dispusieran íntegramente de la Decisión de resolución y de las valoraciones. El TG declara que los elementos aportados son suficientes para justificar que el Banco Popular era inviable y que el acceso a una versión íntegra no era imprescindible para ejercer el derecho de defensa^‍[89].

Por último, los demandantes entienden que la Decisión de la Comisión por la que se aprueba la resolución del Banco Popular no está suficientemente motivada, ya que se refiere exclusivamente a los razonamientos empleados por la JUR. El TG considera suficiente la motivación de la Comisión, admitiendo que la Comisión puede remitirse a los argumentos utilizados por la JUR, ya que justifican adecuadamente la Decisión de resolución y el instrumento de resolución utilizado^‍[90].

iv) Los demandantes también plantean que el procedimiento de resolución vulnera el derecho a la tutela judicial efectiva (art. 47 CDFUE). Según los recurrentes, la posibilidad de presentar un recurso de nulidad exclusivamente contra la Decisión de resolución no respeta el derecho a la tutela judicial efectiva, ya que el TG no tiene capacidad para ordenar a la JUR una revocación del procedimiento de resolución. El TG, por el contrario, sostiene que el derecho a la tutela judicial efectiva queda suficiente garantizado en el Reglamento del MUR con una triple posibilidad de revisión judicial: recurso de anulación contra las decisiones de la JUR, recurso de anulación contra las decisiones de la Comisión y el ejercicio de la acción de daños y perjuicios por sus actuaciones. Asimismo, el TG declara que el Reglamento del MUR no puede alterar la naturaleza de los recursos ante el TJ y ante una eventual estimación de un recurso de anulación, la JUR está obligada a dar cumplimiento a la sentencia. En definitiva, el TG concluye que la ausencia de intervención judicial durante el desarrollo del procedimiento de resolución no es contraria al derecho a la tutela judicial efectiva^‍[91].

Además, el TG entiende que el hecho de que los demandantes no hayan tenido acceso al contenido íntegro del Dispositivo de resolución y a las Valoraciones 1 y 2 no supone una vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva. En un razonamiento excesivamente formal, el TG señala que el Dispositivo de resolución no constituye una medida individual adoptada contra los accionistas del Banco Popular y, por tanto, contra los demandantes. Por ello, el TG concluye que, en este supuesto, no es aplicable la obligación de comunicar los motivos de una decisión para permitir que los destinatarios de tales medidas defiendan sus derechos^‍[92]. Este razonamiento parece olvidar que, aunque los accionistas no sean los destinatarios de la resolución, sufren directamente sus efectos debido a la aplicación de la amortización y conversión de las acciones del Banco Popular.

2. El derecho de propiedad y el principio de proporcionalidad[Subir]

Asimismo, los demandantes solicitan la anulación de la Decisión de resolución, ya que sostienen que es contraria al derecho de propiedad de los accionistas y al principio de proporcionalidad. En esencia, los recurrentes están cuestionando los elementos constitutivos del régimen de gestión de crisis bancarias, esto es, la asunción de pérdidas por los accionistas, las competencias de las autoridades de resolución para reducir a cero el capital social y acordar la venta de la entidad (epígrafe II.1). A juicio de los demandantes estas posibilidades tienen un carácter expropiatorio y, por ello, suponen una injerencia desproporcionada en el derecho de propiedad (art. 17.1 CDFUE) y una vulneración del principio de proporcionalidad (art. 5.4 TUE).

Nuevamente, el TG vuelve a señalar el carácter no absoluto de los derechos fundamentales; por ende, la existencia de restricciones justificadas por objetivos de interés general perseguidos por la UE (art. 52.1 CDFUE). El TG sostiene que la estabilidad financiera, garantizada por el procedimiento de resolución, es un objetivo de interés general de la UE, ya que se pretenden evitar las posibles pérdidas de los depositantes, minimizar el uso de recursos públicos y limitar el contagio a otras entidades financieras. En esta línea, el TG considera que la aplicación de cualquier instrumento de resolución (incluida la venta de la entidad) y la amortización de acciones, en ningún caso, cuestionan el derecho a la propiedad de los accionistas ni tienen carácter confiscatorio, sino que responden a un sistema de asunción de responsabilidades en el que los accionistas de una entidad deben soportar los riesgos inherentes a sus inversiones^‍[93].

Asimismo, el TG entiende que el régimen de gestión de crisis bancarias respeta el principio de proporcionalidad, que forma parte de los principios generales del Derecho de la UE^‍[94]. La resolución de entidades de crédito presenta dos elementos fundamentales, que, a juicio del TG, garantizan su compatibilidad con el principio de proporcionalidad. De un lado, la resolución de una entidad de crédito solo puede acordarse cuando se cumplen las tres circunstancias previstas en el art. 18.1 del Reglamento del MUR: inviabilidad, ausencia de soluciones privadas e interés público. De otro lado, la asunción de pérdidas tiene un límite fundamental, ya que los accionistas y acreedores afectados no deben incurrir en pérdidas más importantes que las que hubieran sufrido si la entidad se hubiera sido liquidada por un procedimiento de insolvencia ordinario (art. 15.1.g) del Reglamento del MUR)^‍[95].

1. El cumplimiento de las condiciones de resolución[Subir]

Los recurrentes solicitan la anulación de la resolución del Banco Popular, debido a que no concurrían los requisitos previstos en el Reglamento del MUR para la activación del procedimiento de resolución. Como se ha explicado previamente, la resolución de una entidad de crédito se acordará cuando se cumplan las siguientes condiciones: inviabilidad o previsión de inviabilidad, ausencia de soluciones estrictamente privadas y que la resolución sea necesaria por motivos de interés público.

En primer lugar, los demandantes argumentan que el Banco Popular tenía un problema de liquidez y no de solvencia, por lo que no estaba en graves dificultades o probablemente fuera a estarlo (art. 18.1.a) del Reglamento del MUR). Sin embargo, el TG recuerda que la inviabilidad o probabilidad de inviabilidad del Banco Popular se acreditó mediante evaluación del BCE, confirmada por la JUR e, incluso el propio Consejo de Administración del Banco Popular comunicó al BCE que la entidad probablemente fuera a estar en graves dificultades. En este sentido, el art. 18.4 b) del Reglamento del MUR concreta que un banco está en graves dificultades cuando «no pueda hacer frente al pago de sus deudas o demás pasivos a su vencimiento, o existan elementos objetivos que indiquen que no podrá en un futuro cercano». Por consiguiente, la solvencia no es el único elemento para considerar que un banco tiene graves dificultades o probablemente vaya a tenerlas. El TG considera que estaban demostradas las graves dificultades del Banco Popular, ya que, debido a la retirada masiva de depósitos, no disponía de capacidad para hacer frente al pago de sus deudas y a los pasivos a su vencimiento^‍[96].

En segundo lugar, los demandantes afirman que la crisis del Banco Popular podría haberse gestionado mediante soluciones privadas o con la activación de medidas de actuación temprana. A juicio del TG, ninguna medida estrictamente privada, como la venta de activos o una nueva ampliación de capital, hubieran sido lo suficientemente ágiles como para facilitar una respuesta a la situación de crisis de liquidez inmediata del Banco Popular. Además, el TG considera que la JUR justificó adecuadamente que las medidas de supervisión y actuación temprana no eran suficientes para reestablecer la grave situación del Banco Popular^‍[97]. A pesar de ello, se puede cuestionar que no se decidiera la activación de ninguna medida de actuación temprana antes de llegar a la situación de inviabilidad del Banco Popular. Es cierto que estas medidas presentan importantes límites, ya que las soluciones deben ser estrictamente privadas, pero el deterioro progresivo de la situación del Banco Popular podría haber llevado a la activación de alguna medida, como la elaboración de un plan de reestructuración de la deuda de la entidad.

Por último, el TG analiza si la resolución del Banco Popular era necesaria por motivos de interés público. Como se ha mencionado con anterioridad, el interés público es un elemento ampliamente indeterminado, como circunstancia habilitante para activar el proceso de resolución. El tamaño del Banco Popular, su cuota de mercado entre las pequeñas y medianas empresas, su número de clientes minoristas y su interconexión con otras entidades justifican que la resolución del Banco Popular era necesaria para garantizar la estabilidad financiera. Por ello, el TG admite los razonamientos de la JUR, considerando que la resolución de la entidad era imprescindible para garantizar la estabilidad financiera en España y evitar el contagio a otras entidades^‍[98]

En definitiva, el TG sostiene que se cumplían todos los requisitos necesarios para activar la resolución del Banco Popular, habiendo sido evaluados de forma adecuada por el BCE y por la JUR.

2. Las valoraciones del Banco Popular[Subir]

Los demandantes cuestionan la Valoración 1, realizada por la JUR, a efectos de determinar la inviabilidad o probabilidad de inviabilidad del Banco Popular. La fecha de referencia adoptada para la evaluación de la JUR fue el 31 de marzo de 2017, por lo que esta evaluación quedó obsoleta tras la evaluación del BCE de 6 de junio de 2017, en la que el BCE concluía que la entidad estaba en graves dificultades o probablemente iba a estarlo. Por este motivo, aunque la valoración de la JUR estimaba que el Banco Popular era solvente, debe tenerse en cuenta que la evaluación del BCE se basó en las numerosas retiradas de depósitos del Banco Popular a partir de los meses de abril y mayo de 2017. Por ello, el TG confirma que la evaluación realizada por el BCE es adecuada para determinar la inviabilidad del Banco Popular^‍[99].

El art. 20.1 del Reglamento del MUR exige que, antes de tomar una decisión sobre una medida de resolución o sobre la amortización o conversión de instrumentos de capital, la JUR velará por que una persona independiente realice una valoración «razonable, prudente y realista de su activo y pasivo». A juicio de los demandantes, la Valoración 2, realizada por Deloitte, no reunía estos requisitos, por lo que no puede fundamentar la Decisión de resolución del Banco Popular. El TG recuerda que el art. 20.10 del Reglamento del MUR permite que, por razones de urgencia, se pueda realizar una valoración provisional, sin que ello afecte al carácter razonable, prudente y realista de la valoración^‍[100].

Los demandantes también alegan la falta de independencia de Deloitte, lo que compromete el resultado de la Valoración 2. Por un lado, el TG afirma que el hecho de que la valoración contemplara la aplicación de un instrumento específico no afecta a la independencia de Deloitte. El art. 20.5 del Reglamento del MUR define las finalidades de la valoración en función del instrumento de resolución aplicado; por lo cual, necesariamente la valoración debe tener en cuenta el instrumento de resolución que se prevé utilizar, en este caso la venta de la entidad^‍[101]. De otro lado, el TG considera que Deloitte no presenta un conflicto de intereses como consecuencia de que el FROB haya acusado a Deloitte de falsificación en el expediente relativo a la salida a bolsa de Bankia. El TG concluye que Deloitte cumplía con los requisitos exigidos para ser considerado evaluador independiente respecto de la JUR y del Banco Popular^‍[102].

3. La venta al Banco Santander[Subir]

Como se ha mencionado, el instrumento de resolución aplicado por la JUR fue la venta del negocio de la entidad, que supuso la transmisión de la totalidad de pasivos y activos del Banco Popular al Banco Santander (art. 24 del Reglamento del MUR). La DRRB, como normativa de referencia, exige que el proceso de venta sea competitivo y en condiciones de mercado, evitando conflictos de intereses y respetando los principios de transparencia, estabilidad financiera, igualdad entre los posibles adquirientes, agilidad en el desarrollo del proceso y optimización de los recursos públicos (art. 38 DRRB)^‍[103]. Los demandantes sostienen que la venta al Banco Santander no fue un proceso competitivo y presentó diversas irregularidades, ya que no se efectuó con todas las garantías que hubieran permitido optimizar el precio de venta.

A pesar de que la JUR contactó exclusivamente con las cinco entidades que habían participado en el proceso de venta privada^‍[104], el TG afirma que se han respetado los principios de transparencia y competencia, ya que no se discriminó a ninguna de las entidades participantes en el proceso. Además, la elección de estas entidades por la JUR no se trató de una decisión arbitraria, en la medida en que se basó en un precedente, como es el interés previo manifestado por estas entidades en el proceso de venta^‍[105].

Asimismo, el TG afirma que el Banco Santander no recibió trato de favor en el proceso de venta, ya que, de los cinco posibles compradores, dos decidieron no participar en el proceso de venta y uno fue excluido por el BCE por razones prudenciales. Posteriormente y tras analizar la documentación del Banco Popular, el BBVA decidió no presentar oferta alguna. De esta forma, todos los posibles compradores tuvieron las mismas oportunidades y el plazo fijado para la venta (6 de junio de 2017) estaba determinado por la declaración de inviabilidad del BCE. Por ello, el TG comparte el criterio defendido por la JUR, al señalar que, si no se hubiera aceptado la única oferta vinculante del Banco Santander, el Banco Popular hubiera sido liquidado conforme a un procedimiento de insolvencia ordinario, no pudiendo garantizarse la continuidad de las funciones esenciales del Banco Popular^‍[106].

En definitiva, el TG concluye que el proceso de venta al Banco Santander respetó los principios exigidos en la normativa europea, y al ser el Banco Santander el único que había presentado una oferta, era prudente aceptar sus condiciones y evitar así una insolvencia incontrolada.